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2012年司法考试热点追踪:范冰冰维权肖像起诉两公司索
来源:LG400川渝分校  作者:LG400川渝分校  发布时间:2012.02.23
    广告合同期满后仍在使用艺人肖像进行商业宣传,演员范冰冰将两家合作厂商山东盛德泰食品有限公司和广东钜豪照明电器有限公司诉至北京市朝阳区法院,要求二被告停止侵权,并赔偿经济损失共计450万元。

  范冰冰诉称,2009年3月,其与山东盛德泰食品有限公司签订《广告形象代言人合同》,约定由范冰冰为该公司生产的水果类食品提供广告拍摄服务,服务期限为2009年4月1日至2011年4月1日。合同内约定,若合同到期后双方不再续签新的合同,则公司及其经销商可以享受延长广告试用期30天作为广告回收期,公司不得超范围、超期限使用范冰冰肖像广告。

  2009年6月,范冰冰与广东钜豪照明电器有限公司签订《广告形象代言人合同》,约定由范冰冰为该公司生产的照明灯具、浴霸类产品提供广告拍摄服务,若合同期满双方未续签,则公司可以享受延长广告使用期90天作为广告回收期。

  范冰冰称,她发现上述两公司在回收期过后,仍在使用原广告进行商业宣传,两公司的行为严重侵犯了其肖像权,由于多次同上述公司协商未果,为维护自身合法权益,故将二被告诉至法院。原告诉请二被告立即停止使用其肖像,并向山东盛德泰食品有限公司索赔230万元,向广东钜豪照明电器有限公司索赔220万元。

  知识导读:

  一、概念

  肖像是指以一定的物质形式再现出来的自然人形象,其中侵害肖像权的行为主要是未经本人同意,以营利为目的使用他人肖像做广告、商标、产品包装、橱窗装饰等,是较为常见的、严重侵害肖像权的行为。

  二、难点解析:

  第一,合理使用肖像权的行为

  一般来讲,下列行为不构成对肖像权的侵害:第一,政治家、体育和影视明星或者其他著名人士,在公开场合露面时,为报道其活动而使用其肖像,不构成侵权。第二,游行、阅兵、祭祀或其他公众性活动的摄影中所包含的人物肖像,肖像人不得主张肖像权。但这时如果个人的形象丑陋不堪或者有其他有辱人格的情形时,肖像人可以行使肖像权。第三,风景作品,如风景画、风景照中人的肖像纯为点缀,因不以该人物为主,故不是侵害肖像权行为。但风景作品中的人物,必须以不描绘出特定的人为限度。第四,仅依记忆而制作他人肖像,但以对于肖像人无侮辱的成分为限。第五,在诉讼过程中为侦查、起诉或审判的需要使用他人的肖像,但这种使用应以必要为限度,否则亦构成侵权。第六,为进行正当的新闻报道而使用他人的肖像。例如,拍照破坏国家文物的行为,违反交通法规、翻越护栏的行为,为报道已判决的重大案件使用罪犯的肖像。第七,为自然人本人的利益而使用其肖像,例如为寻找下落不明的人,在刊登寻人启事时使用其照片。

  第二,侵害肖像权的构成要件。

  侵害肖像权是一要件说还是两要件说,对此存在不同观点。依照民法通则第100条的规定,侵害肖像权为两要件,即未经本人同意和以营利为目的,缺少任何一个要件均不构成侵害肖像权。另一个观点认为,侵害肖像权只要求未经本人同意,不要求以营利为目的。现学界多采第二种观点,应予注意的是,在司法考试中,还是应采第一种观点。

  第三,如何理解肖像权侵害中“以营利为目的”?

  对于名人肖像的使用,界定是否以营利为目的是构成侵害肖像权的关键要素,例如某著名体育明星在奥运会上获得金牌后,身披国旗的彩照轰动全国,某杂志以该体育明星的彩照作为杂志封面,某杂志的行为是否是未经本人同意、以营利为目的的侵害肖像权的行为。对此存有争议,在司法实践中,认定标准必须是名人肖像与产品直接结合才认定为以营利为目的,构成侵害名人的肖像权,此种认定的依据是,名人肖像的意义在于产品的广告效力,名人肖像不与产品直接结合不损失名人的广告机会,因此不能认定为以营利为目的,也不认定为肖像侵权。

  第四,未经演员同意且以营利为目的使用演员的艺照,是否构成侵害该演员的肖像权?

  对此应当区分情况,如果该艺照再现演员的自身形象,则应认定为侵害了该演员的肖像权,如果该艺照不再现演员的自身形象,而完全是艺术造型,例如京剧中的花脸曹操,西游记中演员所扮演的“孙猴子”,则不宜认定侵害了该演员的肖像权,但是该艺术造型具有著作权,以营利为目的的擅自使用构成侵害创作者的著作权。

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